2022年注会战略知识点_终极股东对于中小股东的“隧道挖掘”问题

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终极股东对于中小股东的“隧道挖掘”问题

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第五章 公司治理——第二节 三大公司治理问题

【知识点】终极股东对于中小股东的“隧道挖掘”问题

终极股东对于中小股东的“隧道挖掘”问题

剥夺型公司治理问题主要是控股股东剥夺其他中小股东利益的行为，即“隧道挖掘”行为。

（一）违背勤勉义务——滥用公司资源

含义：指并非以占有公司资源为目的，但也未按照公司整体目标为行动导向的行为。

具体表现：控股股东不会为了股东共同利益而改善公司经营管理、进行战略决策和监督经理人不作为或乱作为（二）违背忠实义务——占用公司资源

1.直接占用资源

含义：指终极股东直接从公司将利益输送给自己，这种行为在上市公司中经常出现。

具体表现：直接借款、利用控制的上市子公司借款、代垫费用、代偿债务、代发工资、利用上市子公司为终极股东违规担保、虚假出资、预付账款等；终极股东占用上市子公司商标、品牌、专利等无形资产，以及抢占上市子公司的商业机会等。

2.关联性交易

（1）商品服务交易活动

含义：终极股东经常以高于市场的价格向上市子公司销售商品和提供服务，或以低于市场价格向上市子公司购买商品和服务，利用价格的“低进高出”来转移利润，进行利益输送。

X上市子公司长期从控股股东控制的A公司处以高于市场价40%的价格购买一些重要原材料。

（2）资产租用和交易活动

含义：资产租用和交易活动与商品服务交易活动很相似，仅仅是交易的标的物不同。租用和交易的资产有房屋、土地使用权、机器设备、商标和专利等无形资产。

Y上市子公司向控股股东控制的B公司以每年4000万元的价格租入一套机器设备，但此时同样机器设备的市场租赁价格仅为2000万元。

（3）费用分摊活动

含义：控股的终极股东常常利用费用分摊活动从上市子公司获取利益，进行“隧道挖掘”。另外，终极股东自己或者派人到上市子公司担任董事、监事和高管等职位后，将相关的高额薪酬、奖金、在职消费等费用分摊到上市子公司，这样终极股东就变相地从上市子公司进行了利益输送。

Z上市子公司人力资源部缴纳的劳动保险中包括控股股东及其关联公司人员的保险。

3.掠夺性财务活动

（1）掠夺性融资

含义：一些上市公司控股股东通过财务作假以骗取融资资格、虚假包装以及过度融资的行为，损害了外部中小投资者利益。另外，利用上市子公司向终极股东低价定向增发股票也属于掠夺性融资行为。

某上市子公司在2021年年底向控股股东定向增发5元/股的股票1亿股，而当时的股价却为8元/股。

（2）内幕交易

含义：终极股东经常利用信息优势，利用所知悉、尚未公开的可能影响证券市场价格的重大信息来进行内幕交易，谋取不当利益。

甲公司的终极股东利用未公开的利好内幕信息提前低价购入上市公司股票，然后再高价出售并从中获利。

（3）掠夺性资本运作

含义：由上市子公司高价收购终极股东持有的其他公司股权或低价向终极股东出售其持有的其他公司股权，造成上市子公司的利益流向终极股东。

（4）超额股利

含义：以终极股东需求为导向的股利政策操纵也是一种“隧道挖掘”行为。

实践中也有另外一种情况，上市公司多年不进行现金股利分配，使得中小股东无法获得剩余利润，与此相对应的是存在大股东高溢价转让控股权获利的事实。

大股东将属于中小股东的剩余利润强制性留存于公司，最终成为大股东转让控股权时议价的筹码，这无疑损害了中小股东的权益。

（三）如何保护中小股东的权益

1.累积投票制

阐释：当股东应用累积投票制度行使表决权时，每一股份代表的表决权数不是一个，而是与待选人数相同，并且股东可以将与持股数目相对应的表决票数以任何集中组合方式投向所选择的对象。

作用：让小股东可以将其表决权集中投给自己的提名候选人，通过这种局部集中的投票方法，能够使小股东选出代表自己利益的人，从而对终极股东形成制衡，增强中小股东的话语权，提升中小股东权益的保护水平。

2.建立有效的股东民事赔偿制度

阐释：公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

3.建立表决权排除制度

阐释：表决权排除制度也被称为表决权回避制度，是指当某一股东与股东大会讨论的决议事项有特别的利害关系时，该股东或其代理人均不得就其持有的股份行使表决权的制度。

4.完善小股东的代理投票权

阐释：股东劝诱其他股东将表决权委托给自己代为行使，称为股东表决权征集。股东表决权代理制度可以给中小股东更多参与公司治理的机会。

5.建立股东退出机制

阐释：当公司被终极股东控制，中小股东无法实现其诉求时，为了降低自己的投资风险和受终极股东剥夺的程度，中小股东就会选择退出。股东退出机制，包括转股和退股两种方式。

掠夺性融资与掠夺性资本运作

“内部人控制”与“隧道挖掘”

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